背信损害上市公司利益罪无罪辩护书怎么写

背信损害上市公司利益罪无罪辩护书怎么写

尊敬的合议庭各位法官:

我受本案被告人于某的委托,接受江苏征远律师事务所指派，出庭为被告人于某被控“违规不披露上市公司重要信息罪”、“背信损害上市公司利益罪”进行辩护。根据我庭前的调查、阅卷，认真听取于某本人对全案真相的介绍和自我辩解,分析控方《起诉书》和指控证据，分析《刑法》161条、169条的构成要件同本案的案情，再经过今天的公开开庭的庭审质证。首先，我对公诉人在《起诉书》中所表述“被告人于某自动投案，如实供述自己罪行，可以从轻或者减轻处罚。”表示赞同和感谢。对《起诉书》指控“违规不披露重要信息罪”定性无异议。但认为本案被告人于某不构成“背信损害上市公司利益罪”。现在我向法庭发表辩护意见，请审查、采纳。

一、江苏××高科技股份有限公司(以下简称江苏××)被指控违规不披露重要信息罪，其直接负责的主管于某具备法定和酌定从轻情节，建议适用《刑法》第37条免予刑事处罚。

1、被告人于某系自动投案，如实供述自己罪行，具备法定自首情节，可以从轻或者减轻处罚(证据材料见起诉书、发破案经过、2009年6月24日于某的讯问笔录)。

2、被告人于某当庭自愿认罪并适用普通程序简化审理。依据最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见(试行)》第9条规定“人民法院对自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚”。

3、本案被告人于某系初犯(证据材料见常口简项查询)，犯罪前一贯遵纪守法，表现较好。身为民营企业家，对公司和地方经济发展是有着突出贡献的先进人士，依据案发之前其从未受过任何刑事、行政处罚，史上无前科劣迹的情节可酌情从轻。

4、本案被告人于某犯罪时间正值世界金融危机时期，银行逐年收缩放贷，致使江苏××集团有限公司(以下简称“××集团”)等关联公司资金链越绷越紧。为能确保××集团等关联公司投资项目正常运营，避免××集团等关联公司员工大批失业下岗增加政府安置就业负担。被告人于某是在无奈之下才选择违规担保和不披露该重要信息的犯罪之举。该违法行为通过××集团及于某本人的努力，已将其所涉金额16035万元的违规担保责任全部解除，并进行了信息的及时披露，现在江苏××危机已全部化解(证据材料见诉讼证据卷262-265页)，未给公司股东或者其他人利益造成严重损害后果，其犯罪情节涉及连续十二个月累计数额占净资产的比例也略大于立案追诉标准百分之五十，其社会危害程度较轻，主观恶性较小，犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。

5、被告人于某已经是年逾古稀、风烛残年的老人，并且伴有多发性脑梗死、极高危高血压(3级)、冠心病、抑郁症等严重疾病(证据材料见户籍证明、扬州市第三人民医院入院记录、出院记录、MR诊断报告等)。现在于某对其犯罪行为也是深深地表示忏悔。《刑法》的立法精髓，当以教育为主，惩戒为辅。适用《刑法》第37条免予刑事处罚，即可达到在震摄犯罪目的，也可以卓显人道主义的人文关怀，使被告人于某目前的多重重疾能够及时得到良好的医护救治，得以安度晚年。

二、被告人于某被指控背信损害上市公司利益罪，由于××集团等关联公司具备清偿能力，也未致使江苏××利益遭受重大损失，指控的犯罪事实证据不足，故不构成背信损害上市公司利益罪。

依据我国《刑法》第一百六十九条 “上市公司的董事、监事、高级管理人员违背对公司的忠实义务，利用职务便利，操纵上市公司从事下列行为之一，致使上市公司利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;…… (四)为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正当理由为其他单位或者个人提供担保的;……”、《最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第十八条 “上市公司的董事、监事、高级管理人员违背对公司的忠实义务，利用职务便利，操纵上市公司从事损害上市公司利益的行为，以及上市公司的控股股东或者实际控制人，指使上市公司董事、监事、高级管理人员实施损害上市公司利益的行为，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉:…… (四)为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正当理由为其他单位或者个人提供担保，致使上市公司直接经济损失数额在一百五十万元以上的;……”法律规定，本案立案追诉标准应该是被告人于某实施违规担保背信行为致使江苏××直接经济损失数额在一百五十万元以上。很显然《起诉书》指控的事实并不能证明江苏××直接经济损失数额在一百五十万元以上。

《起诉书》指控被告人于某涉嫌“背信损害上市公司利益罪”事实部分内容全文为：“江苏××时任法定代表人、董事长被告人于某利用职务便利，未提交董事会、股东大会审议，也未告知其他董事、监事、高级管理人员，擅自以江苏××名义为明显不具有清偿能力的控股股东××集团等关联方提供上述担保24笔，金额总计人民币16035万元。其中，2009年6月12日，扬州市中级人民法院已判决江苏××对××集团偿还黄某借款人民币800余万元债务承担连带责任。”通过该节事实陈述，认定被告人于某实施背信行为致使上市公司利益遭受重大损失的事实，仅仅为2009年6月12日，扬州市中级人民法院尚未生效的一审判决江苏××对××集团偿还黄某借款人民币800余万元债务的连带责任。很明显扬州市中级人民法院一审判决书尚未生效，江苏××连带责任也并未实际发生和承担，尚不具备法定的追诉标准数额。

首先，本罪属于结果犯，即只有行为主体实施背信行为致使公司财产直接遭受重大损失，两项因果同时具备，方可成立本罪。假如行为主体实施背信行为致使公司财产存在重大损失的风险，但行为主体实施其他行为及时补救，并没有使全体财产减少，应该不成立本罪。本案被告人于某实施违规担保行为致使扬州市中级人民法院一审判决江苏××承担800余万元债务连带责任，使江苏××财产存在重大损失的风险，但是由于被告人于某通过××集团与债权人黄某在江苏省高级人民法院二审中达成以××集团所持有的江苏××股票512898股抵偿所欠黄某的借款人民币800万元(不受股价变动的影响)的民事调解书，××集团履行上述债务后，江苏××不再承担任何责任，该生效调解文书已经于2009年12月9日通过扬州市中级人民法院执行终结(证据材料见诉讼证据卷248-261页)。江苏××针对担保权人黄某并未承担任何连带清偿责任，也无任何直接经济损失。所以，本案并不具备致使上市公司利益遭受重大损失的构成要件，也就不构成该罪。

其次，担保目的是为了保证主合同债务的履行，保证主合同债权的实现。借款合同属于主合同，担保合同属于从合同，借款合同的债务得以完全清偿，则担保合同所担保的事项不复存在，担保人因担保合同所产生的责任则彻底解除。本案所涉违规担保金额总计人民币16035万元，截止2009年12月31日，××集团及于某通过以股抵债或用减持股票款向主债权人予以偿还等方式，已将江苏××违规担保产生或可能产生的给付或赔偿责任彻底解除和消灭(证据材料见诉讼证据卷266-396页)。本案于2010年3月18日立案，江苏××已经不存在任何担保给付或赔偿责任，也就不存在本罪致使上市公司利益遭受重大损失的构成要件。

再次，从本案诉讼证据相关法院民事调解书、执行裁定书、通过股份减持方式偿还借款的相关付款凭证，以及其他的有关文件(证据材料见诉讼证据卷266-396页)内容可以证明××集团等关联公司及于某通过以股抵债或用减持股票款向主债权人予以偿还等方式，偿还涉及的全部违规担保金额总计人民币16035万元。从涉及担保总额人民币16035万元的债务已由××集团等关联公司全部清偿的事实来看，本案××集团等关联方并非《起诉书》中所称“明显不具有清偿能力”。仅仅是由于银行逐年收缩放贷，致使××集团等关联公司资金链越绷越紧。但××集团系实体企业，其仅仅通过以股抵债或减持江苏××的股份方式即全部偿清了人民币16035万元的债务。时至今日，××集团等关联公司投资项目仍然正常运营，也未出现大批员工失业下岗的情形，更没有进入破产清算程序。由此，本案被告人于某即便违规向××集团等关联公司进行了担保，但因为××集团等关联公司具备清偿该担保总债务的能力，也就不完全符合《刑法》第169条“……(四)为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正当理由为其他单位或者个人提供担保的;……”规定的犯罪构成要件。

最后，通过本案全案卷宗证据的庭审质证，可以发现证明××集团等关联公司为明显不具有清偿能力的单位或者个人的证据严重不足。证明因被告人于某违规担保人民币16035万元致使上市公司利益遭受重大损失的证据仅仅是2009年6月12日扬州市中级人民法院尚未生效的一审判决书。然而，本案卷宗中却有大量的相关法院民事调解书、执行裁定书、通过股份减持方式偿还借款的相关付款凭证，以及其他有关文件、2009年6月12日扬州市中级人民法院(一审)判决书上诉至江苏省高级人民法院(二审)于2009年12月8日达成的民事调解书和扬州市中级人民法院执行裁定书(证据材料见诉讼证据卷248-396页)。证明××集团等关联公司是完全具有清偿能力，并且也未致使江苏××利益遭受重大损失。依据《刑事诉讼法》明确规定运用证据得出的结论必须是确实充分的，唯一的，排除其他可能的，以及对于证据不足，不足以证明被告人有罪的指控，应作为证据不足，指控的犯罪事实不能成立的无罪判决。本案被告人于某被《起诉书》指控“背信损害上市公司利益罪”证据明显不足，指控的犯罪事实不能成立，应当作无罪判决。

综上所述，本案被告人于某被指控违规不披露重要信息罪，因具备自首法定从轻及诸多酌定从轻情节，其犯罪情节显著轻微，不需要判处刑罚，请求适用《刑法》第37条，对其免予刑事处罚。被告人于某被指控背信损害上市公司利益罪因证据明显不足，请求法庭判决该罪不能成立。

谢谢法庭!

辩护人：陈联睿 律师

江苏征远律师事务所

二○一二年元月十一日

辩护书的好坏，直接影响整个案件，辩护书不用写的很长很多，但是一定抓住重点写核心内容，内容一定要与事实符合，有证据有法律依据，这样法院才会进行受理。如果个人不会写的，建议让专业的律师代写，这样胜算会比较大一些。


相关内容：

·在我国公司法人怎么变更需要什么材料
    公司法人变更等于公司因为某种原因而发生了根本的改变，因为在这里所说的公司法人变更不是某一个具体的职位产生了更换和替代，而是公司的经营结构可能整体上都发生了转换的，所以公司法人变更这对于公司的各位投资者来说都是非常重要的一件事情，有些公司可能就是因为公司法人的变更最终走向了破裂。那么，公司法人怎么变更需要什么材料? 公司法人怎么变更需要什么材料? 一、变更公司法人需要什么材料? (1)申请表;(2...

·公司签合同用假章怎么办
    员工可以收集相关证据，写好起诉状，去法院起诉。该行为涉嫌合同诈骗罪，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。《刑法》第二百二十四条规定，有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒...

·个人独资企业单位犯罪是否可以构成
    其实在日常的生活当中，各家企业的经营模式和经营范围都是不一样的。随着时代的条件越来越好，所以有越来越多的人开始自己创立公司，也就是我们所说的个人独资企业，个人独资企业在经营过程当中，虽然也需要遵循我国的公司法，但是独资企业犯罪和单位犯罪还是有所区别的。下面我们就为您介绍一下，个人独资企业单位犯罪是否可以构成? 一、个人独资企业单位犯罪是否可以构成? 个人独资企业法人说是建立在允许设立一人公司的基...

·担保公司股东条件有哪些要求
     一、担保公司股东条件都有哪些要求 (一)企业法人作为主发起人应当具备以下条件： 1.管理规范、信用良好、实力雄厚。 2.持续经营3年以上，最近连续2个会计年度盈利，近3年累计净利润在500万元以上，资产负债率不高于70%，净资产不低于2000万元，原则上实施本项目投资后长期投资额不得超过净资产的60%。 3.以自有资金出资且来源真实合法; 4.无重大违法违规经营记录; 5...

·公司变更法人和股东流程需要注意什么
    公司变更法人和股东流程需要注意什么公司变更法人和股东需要提供的相关资料非常的多，而且需要去工商局领取的变更表格才能进行变更。但是公司变更法人和股东变更需要注意些什么呢?很多人都比较困惑。为此的我们为您整理了关于公司变更法人和股东流程的相关问题的介绍，供您参考。一、公司变更法人和股东流程需要注意什么股东变更法人：第一步：申请人持相关材料向市政务服务中心工商局窗口提出申请，经受理审查员初审通过，开具《...

·小贷公司融资限制有哪些
    小贷公司融资限制有哪些 小货公司，是主要经营贷款业务的公司，所以相比起其他普通的公司，更加需要融资，以保证资金的充足。那么小贷公司融资限制有哪些呢，以及具体规定又是什么？小贷公司融资途径有哪些？下面是我们整理的与小贷公司融资相关的一些资料来为你解答这些疑惑。 一、小贷公司融资比例的规定是怎样的? 小额贷款公司的主要资金来源为股东缴纳的资本金、捐赠资金，以及来自不超过两个银行业金融机构的融入资金。从...

·上市公司的条件都有哪些
    上市公司的条件有哪些根据我国《公司法》第一百五十二条规定，股份有限公司申请其股票上市必须符合下列条件：(1)股票经国务院证券管理部门批准已向社会公开发行。即股份有限公司要成为上市公司的先决条件是公司股票已向社会公众公开发行，属募集设立的股份有限公司。如是发起设立的股份有限公司，则不能直接成为上市公司。(2)公司股本总额不少于人民币5000万元。这里的股本总额包括向社会公众公开发行的投票和发起人认购...

·股权投资管理公司是什么意思？
    股权投资管理公司是什么意思？股权投资管理公司就是管理和运作股权投资基金的企业。 一、本规定的适用对象 (一) 本规定所指股权投资基金，是指以非公开方式向特定对象募集设立的对非上市企业进行股权投资并提供增值服务的非证券类投资基金(包括产业投资基金、创业投资基金等)。股权投资基金可以依法采取公司制、合伙制等企业组织形式。股权投资基金管理企业是指管理运作股权投资基金的企业。私募证券投资基金管理企业是指借...

·初创公司融资手段有哪些？
    初创公司融资手段有哪些？一、初创公司融资手段有哪些？1、银行贷款。银行贷款被誉为创业融资的“蓄水池”，在创业者中很有“群众基础”。（1）信用贷款，指银行仅凭对借款人资信的信任而发放的贷款，借款人无须向银行提供抵押物。（2）担保贷款，指以担保人的信用为担保而发放的贷款。（3）贴现贷款，指借款人在急需资金时，以未到期的票据向银行申请贴现而融通资金的贷款方式。提醒创业者要做好打“持久战”的准备，因为申请...

·有营业执照的分公司能直接签合同吗
    有营业执照的分公司能直接签合同吗1、有营业执照的分公司A、合同效力：分公司虽然不具备独立的法人资格，但是依照法律的规定进行登记，取得了营业执照，具备了经营经格，可以以自己的名义签订经济合同，但一般要在公司的授权范围内进行，司法实践中一般不会因为是分公司签订的合同而认定无效。当然，为保证合同的履行，在与分公司签订合同之时，第三人可以要求加盖公司印章，或在合同未履行前，要求公司进行追认。(有人认为：合...

·入职半年就怀孕被公司要辞职怎么办
    我国的劳动法对于劳动者的各项权益保障都有详细的规定。用人单位是不能随便开除员工的，特别是对于孕妇，用人单位不仅不能以怀孕为借口，将孕妇开除，还必须对孕妇有相应的保护措施。如果您生活中遇到了怀孕却被用人单位开除，也是有法可依的。下面是对入职半年就怀孕被公司要辞职怎么办的详细介绍。 一、根据《劳动合同法》第二十一条的规定，在试用期中，劳动者有如下情形，用人单位可以解除劳动合同： 1、在试用期间被证...

·根据法律规定公司监事有风险吗?
    根据法律规定公司监事有风险吗? 一、根据法律规定公司监事有风险吗? 根据监事有无过错确定，有过错的，需要承担法律责任。 监事的义务和责任： (1)遵守公司章程，执行监事会决议; (2)监事除依照法律规定或者经股东大会同意外，不得泄漏公司秘密，不得擅自传达董事会、监事会会议的内容; (3)对未能发现和制止公司违反法律、法规的经营行为承担相应的责任; (4)监事在工作中违反法律、法规或者公...